附条件不起诉与酌定不起诉发生竞合如何选择适用/李成林
作者:法律资料网 时间:2024-07-12 16:50:50 浏览:9994
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案情:李某,系某学校在校学生,刚满16周岁。受成年人张某教唆在公交车上扒窃多次,盗得财物价值共计约600元,后来李某因后悔向公安机关投案自首,并对违法所得予以返还,被移送检察机关审查起诉。
分歧意见:在审查起诉过程中存在两种意见。
第一种意见认为,李某虽多次扒窃,但系受人教唆,犯罪数额较小,情节轻微,且系未成年人,可以李某应作出不起诉决定。
第二种意见认为,李某受教唆多次扒窃行为已构成刑法第二百六十四条规定的盗窃罪,但考虑其是未成年人,犯罪情节较轻且有后悔表现,可对其适用新《刑事诉讼法》附条件不起诉的规定。
评析:笔者同意第二种观点,检察机关应对李某作出附条件不起诉决定。其理由如下:
首先,根据《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第4条的规定:“对于一年内入户盗窃或者在公共场所扒窃三次以上的,应当认定为多次盗窃,以盗窃罪定罪处罚”。本案中,可以肯定的是,李某受人教唆多次扒窃得600元的行为,属于多次盗窃,应认定为盗窃罪。但考虑李某受张某教唆,在二人的共同犯罪中起着次要作用,应系从犯。根据《刑法》第27条,对于从犯,应当从轻、减轻或者免除处罚。根据《刑事诉讼法》第173条第2款之规定:“对于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的,人民检察院可以作出不起诉决定”。李某盗窃数额较少,情节轻微,可以对其作出酌定不起诉决定。
其次,本案中,虽然李某盗窃600元符合盗窃“数额较大”的规定,根据《刑法》第264条可能被判处法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或管制的处罚。但李某系被教唆的从犯,投案后自首均系法定从轻或减轻处罚情节,且为未成年人,因此,可能会对其判处一年有期徒刑以下刑罚。同时,李某投案自首的行为表明其具有悔罪的表现。新的《刑事诉讼法》第271条第1款规定:“对未成年人涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定的犯罪,可能判处一年有期徒刑以下刑罚,符合起诉条件但有悔罪表现的,可以对其作出附条件不起诉的决定”。因此,对李某也可以作出附条件不起诉的决定。
然而,笔者认为,在司法实践中,当附条件不起诉与酌定不起诉在适用发生竞合时,适用附条件不起诉更为恰当。若直接对李某作出酌定不起诉的决定,则该决定具有终局性,检察机关无法对脱离司法程序追究后的李某实施监控,极有可能在未成年人内心产生犯罪不需要担责的错误认识,李某再次犯罪的可能性较大。对李某实施附条件不起诉,通过规定一个考察期限,在该期限内使未成年人严格遵守法律法规和考察规定,并对其采取心理健康辅导、法律知识学习、开展志愿服务、亲情关爱等一系列帮教措施,达到“教育、挽救、感化”未成年人的目的,帮助其早日回归社会。
作者单位:安徽省金寨县检察院
根据1998年最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条之规定，罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的，属于自动投案。该情形被称之为“形迹可疑”型自首。
实践中，对于“携带物品”型形迹可疑，是否认定为自首通常分歧较大，而且这种情形在实践中较为常见，有必要统一认识。
一、携带物品型“形迹可疑”自首的认定误区
有观点认为，只要是身上有赃物，就不能认定是形迹可疑。比如，对于某人深夜踏着平板车，上面放个大彩电，说自己是搬家的情形，该观点认为经过盘问即使行为人承认是盗窃，也不认定为自首，而是抓现行。因为侦查人员的怀疑是建立在赃物的基础上，是一种有客观依据的怀疑，而非主观臆测。该观点看似具有一定合理性，但实际上并不合情理:司法机关仅依据这一判断认定行为人为嫌疑人，属于主观怀疑范畴，并没有任何证据证明所携带物品为赃物，并不能一律排除自首。实践中采取“一刀切”模式——只要行为人携带了物品(经查证与犯罪有关联)，就排除形迹可疑型自首的成立，虽简单易行，结果却是不适当地缩限了“形迹可疑”型自首的适用。
由于即便是“人赃俱获”也不必然达到刑事案件破获的标准，因而是否认定自首以能帮助破案为标准。从证明标准来说，只要能锁定某个犯罪嫌疑人就等于是破案了。如果案件已经发生，但无法确定犯罪嫌疑人，即便“人赃俱获”，而行为人坚持不交代，可能无法完善证据状况致使达不到控诉的标准。如果行为人如实供述自己的罪行，则建立起案件事实与犯罪嫌疑人之间的联系，应当成立形迹可疑型自首。
例如，公安机关通过盘查发现行为人持有电脑，没有开机密码，甚至连开机也不会，但行为人的如实交代可以很快确认案发地点和为失主提供帮助，否则仅仅知道是赃物，不知道何时何地发生案件，或者知道何时何地发生案件，却无法与赃物或犯罪嫌疑人建立联系，因此对行为人应当认定为自首。应该说，只要是能够建立起案件事实与犯罪嫌疑人之间的联系的交代行为都应认定为自首。
二、形迹可疑与物品可疑的区分
笔者认为，要准确认定携带物品情状下的形迹可疑自首，首先必须区分形迹可疑与物品可疑。根据《现代汉语小词典》释义，“形迹”是指举动和神色。那么，“形迹可疑”可以理解为行为人的举动和神色所产生的某种怀疑，其表征的含义是举动、神色与怀疑之间具有直接、必然的因果关系。而物品可疑则是指由行为人携带的物品所引起他人对行为人产生的某种怀疑，其表征的含义是物品与怀疑之间具有直接、必然的因果关系。之所以作这样的区分，目的在于揭示两种怀疑的不同属性，为准确认定“形迹可疑”型自首提供重要依据。形迹可疑是建立在非证据证明的举动、神色基础上的怀疑，属于主观的、抽象的和概括的怀疑;物品可疑则是建立在一定证据的物品基础上的怀疑，属于客观的、具体和特定的怀疑。因此，区分“形迹可疑”与“物品可疑”，对于准确适用法律具有重要的意义。
能否由上述区分得出携带物品不成立“形迹可疑”型自首的结论?回答是否定的，因为行为人携带的物品可能本身并不可疑，或者行为人携带的物品虽然可疑但这种可疑并没有被发现，在这些情形下，同样存在“形迹可疑”的评价空间。
另外，需要指出的是，在更多的情况下，形迹可疑与物品可疑往往相互交织，形迹可疑需要借助携带物品可疑来体现。例如，行为人深夜推着一辆摩托车，警察觉得可疑，便对其进行盘问，行为人主动交代了盗窃事实。在这里，是因为行为人推摩托车的举动可疑，还是因为摩托车可疑?显然都不是，而是因为深夜推摩托车可疑。因此，实践中往往通过携带物品可疑来认定形迹可疑。如上述“深夜推摩托车”这一整体行为也可以理解为形迹可疑。
(作者单位:北京市顺义区人民法院、北京市人民检察院)
晋城市人民政府办公厅关于转发《晋城市档案局关于市级机关档案进馆试行办法》的通知
山西省晋城市人民政府办公厅
晋城市人民政府办公厅关于转发《晋城市档案局关于市级机关档案进馆试行办法》的通知
晋市政办（1987）46号
1987年6月1日
市直各单位：
市档案局根据国家《机关档案工作条例》、《档案馆工作通则》和《各级党委国家档案馆收集档案范围的规定》精神，制定了我市市级机关进馆试行办法。现转发你们，望认真贯彻执行。
晋城市档案局关于
市级机关档案进馆试行办法
机关档案是档安馆档案不断增长和丰富的主要来源。为了维护党和国家历史的真实面貌，确保档案的完整系统和进馆档案质量，改变长期以来接收范围狭窄、门类单调、结构不合理的状况，真正把市档案馆建设成为永久保管的基地和科学研究以及各方面工作利用档案、资料的中心，根据国家《机关档案工作条例》、《档案馆工作通则》和《各级国家档案馆收集档案范围的规定》精神，特制定本办法：
第一条 市级各机关凡具有永久、长期保存价值的档案，均需定期向市档案馆称交统一保管。
1、市委及其所属各部门以及太行日报社等市委直属的临时性单位形成的档案。
2、市人民代表大会及其市人大常委会形成的档案。
3、市人民政府及其直属一级局、委、办等工作部门形成的档案。
4、市纪律检查委员会形成的档案。
5、市政协、各民主党派常设机构形成的档案。
6、市人民法院、市人民检察院形成的档案。
7、市总工会、团市委、市妇联、市科协、市文联等单位形成的档案。
8、市级机关所属的公司、学校、站、所、场、院等二级单位形成的档案。
9、高级各主管机关所属的三级以下的基层单位，为生产同类产品的工厂、一般医院、商店等岢按系统在同类单位中选择一、两个有典型性、代表性的单位，做为微观档案的固定来源，将其形成的档宁完整地接收进馆。典型单位的确定，应由市档案馆和其主管机关共同协商选定。其档案可先交二级主管机关，随同二级单位的档案一并移交市档案馆。
10、市人民政府直属的其他单位和临时性单位形成的档案。
11、市级撤销机关的档案。
12、党的关系在我市，属于我市和上级主管部门双重领导的单位形成的反映我市某项事业或建设活动的档案。
13、知名人士和有一定影响的人物档案，由市档案馆负责收集整理。
14、以上单位及知名人士在各个历史时期形成的档案文件和与馆藏档案有关的各种历史资料和现行资料。
第二条 各机关必须按全宗收集和整理档案，凡反映本机关（包括隶属上、下级）主要职能活动的，均应收集齐全、整理立卷归档。
第三条 案卷分类要科学合理。全宗内分类要科学、类和类之间界限要分明；类和属类之间层次要清楚。分类方案确定后，不能随便变动。全宗内档案的分类，一般按年度——组织机构进行分类，或按组织机构——年度分类。
第四条 对需要进馆永久，长期保存的档案，要认真进行鉴别，准确地划定保管期限。
第五条 组卷要保持文件之间的历史联系，便于保管和利用。文书档案组卷的具体要求是：
1、一般在区分级别的基础上，对同一工作、同一会议、同一问题、同一案件 文件应立在一起，视文件数量多少和重要程度立成一卷或几卷。
2、卷内文件的定稿、印本和附件等应完整；有关请示如有电话或口头签复的，应有记录或在文件上注明。
3、文电要统一立郑。对于归档电报必须重新复制一份归档（因原电报一年后即退色）。
4、录音、录像带、影片等应与文书档案统一整理编目，分别存放。
5、卷内文件的数量，一般以一百五十面左右为宜案卷厚度不超过二厘米。
6、卷内有用铅笔、圆珠笔、复写纸书写、签署的文件和字迹退变的文件，应进行复制，将原件与复制件整理在一起。
第六条 卷内文件的排列要系统、条理，其方法可按问题、作者、时间、地区、通讯者、名称、姓氏笔划、重要程度等排列。一般是灵活选用一种或结合使用两三种，常用的具体排列方法，有以下五种：
1、一个作者一个问题的案卷，按文件日期先后排列；
2、一个作者几个问题的案卷，先排问题，后排时间；
3、几个作者一个问题的案卷，先排作者，再在每个作者中按时间排列；
4、几个作者几个问题的案卷，先排问题，再在问题中排作者，作者中排时间；或者是先排作者，后排问题，再排时间；
5、正件与附件、印本与定稿、请示与批复均应排在一起，要求正件在前，附件在后；印本在前，定稿在后；本级的请示在前，上级的批复在后，本级的批复在前，下级的请示在后；由案件组成的案卷，结论、决定性的文件在前，依据性性材料在中、本人交待、检查在后；重要的在前，一般的在后。
第七条 编号要统一。一面有字的文件面码定写在右上角；两面有字的文件正面页码写在右上角，反面写在左上角。
第八条 要填好卷内项目录和备考表。卷内目录要逐项填写。卷末要附上《备考表》，并写清卷内需要说明的问题和立卷人姓名。
第九条 案卷装订要结实美观。卷内文件要去掉书订、别针之类的金属物；对破损的文件要进修补。卷的端的和右端要取齐（对不规格化文件，要进行贴边托表），统一用线绳装订，要结实整齐，不掉页，不倒页，不钉住字迹，不损坏文件。
第十条 填盖卷皮封面。
1、卷皮规格统一用市馆印制的27×20厘米的牛皮纸，卷脊不超过两厘米。
2、卷皮项目要按照要求填盖齐全。除全宗构成单位、立卷单位、案卷标题三项用毛笔正楷工整书写外，其余项目均用市档案局统一刻制的印章加盖齐全（全宗号、目录号、案卷号除外）。
3、案卷标题要简明确切，通顺概括，能正确揭示卷内文件的内容和成份。一般标题应包括作用、问题和名称三个部分。标题字数一般不要超过60个字。
4、卷脊项目要清楚，便于检索。按卷脊上项目加盖齐全。
第十一条 案卷依照规定标准顺序排列。先永久、后长期；在每种保管期限内，先上级、后本级、再下级；在每个级别内，先党后政。
第十二条 编制案卷目录
案卷目录以全宗为单位进行编制，一式二分。一般应按年度——组织机构分类，每年编一份目录，每十年合并为一本，编一个目录号。一本目录编一个案卷顺序号。
案卷目录应有封面、说明（数量、分类原则、整理情况、存在问题、目次、案卷目录表等。
案卷目录上的项目要填写齐全，填写案卷标题必须和案卷封面上的标题完全一致。以上第五至第十二条均系文书立卷的具体要求，其它不同载体、不同门类的档宁应扫各个有关规定要求整理立卷归档。
第十三条 编写机关和全宗历史考证。
1、机关历史，要写明机关成立时间，撤销时间和原因，机关的性质、任务、隶属关系及演变情况内部机构与所属单位的设置及演变情况、机关负责人的姓名等。
2、全宗历史，要写明档案数量、完整状况、分类原则、整理和鉴定情况，有无破损、霉变、字迹模糊情况等。
第十四条 市直各单位的档案一般在本单位保管十年，十年后档案馆移交。个别保管条件较差的单位亦可提前移交。
第十五条 “一个全宗的档案必须保持完整。一个单位的文书、科技、财会以及其它专门档案，均应作为一个全宗进馆。
第十六条 不同载体形态的档案要齐全。除通常的纸质档案外，影片、照片、录音、录象带等不同形式的档案，都要一并进馆。
第十七条 扪收档案要严把质量关，对不符合质量要求的档案不予接收，由原单位重新返工整理。
第十八条 各单位编制的组织沿革、大事记、案卷目录、全宗介绍和有关的检索工具等，应同档案一并移交市档案馆。
第十九条 各有关单位要按规定限期按时向市档案馆移交档案，不得无故拖延。因特殊情况不能如期移我的，要事先征得市档案馆的同意后，限期移交。
第二十条 移交单位和接收单位（市档案馆）双方要根据档案目录清点、核对，无误后，在交接文据上签名盖章，以示负责。
第二十一条 本办法经市委、市人民政府批准后试行。
