国家税务总局关于出口货物退（免）税实行有关单证备案管理制度（暂行）的通知

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合伙企业成立及运作指引

阚凤军


　　目前，企业及个人投资热情高涨，希望通过对外投资、创业等获得高额的资本回报。然而，笔者与相关企业及个人沟通过程中，发现他们（特别是个人）对于合伙企业的成立及运作缺乏必要的了解，不清晰合伙企业的风险、不重视合伙协议条款等情况，并承担较大经济损失的情形。本文以合伙企业法的有关条款作为切入点，并就重点条款进行法律剖析与提示，试图让有通过合伙企业形式投资的企业及个人掌握合伙企业的基本特点、运作的基本流程等，供参考。
　　1. 合伙企业的基本概念与澄清
　　1.1. 合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。
　　1.2. 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。（这需要考虑成立合伙企业的自然人必须高度重视：一方面，需要考虑合伙人之间关系紧密程度、另一方面考虑对于合伙企业的控制程度，最终的目的是要评估在预期获得收益与所承担的风险与责任的匹配度。）
　　1.3. 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。有限合伙方式可以将有限合伙人的法律风险控制在其出资额范围内，但该有限合伙人不能参与执行合伙企业事务。（这一特点是否适合自然人的实际情况及业务运作要求等，需要结合整体情况进行考虑决策。）
　　1.4. 合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。（自然人在设立合伙企业之前，需要了解合伙企业的特点、风险、风险控制点等因素，并高度重视合伙协议的内容。事实上，该合伙协议相当于合伙人之间的行为守则及合伙企业的章程。未来各合伙人之间权利义务等据此决定。 ）
　　1.5. 除需要特批项目外，企业登记机关应当自受理申请之日起二十日内，作出是否登记的决定。予以登记的，发给营业执照；不予登记的，应当给予书面答复，并说明理由。 （也就是说，合伙企业成立所需要的法律文件比较简单（申请书、合伙协议书、合伙人身份证明）、审批流程比较短等。）

　　2. 普通合伙企业
　　2.1. 设立合伙企业，应当具备下列条件：
　　2.1.1.有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；
　　2.1.2.有书面合伙协议；
　　2.1.3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资；
　　2.1.4.有合伙企业的名称和生产经营场所；
　　2.1.5.法律、行政法规规定的其他条件。
　　2.2. 合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。（鉴于目前公司法规定的出资形式中明确要求出资的标的可以通过货币估价并能够转让，因此，劳务不能成为公司的出资方式。而合伙企业法则规定劳务可以出资，这对于具有某些特殊技能又只能以劳务形式出资的自然人很有意义，但何种形式的劳务可以进行出资等需要结合自然人劳务出资的形式进行分析判断。 ）
　　2.3. 合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。（ 也就说，合伙人的出资是可以协商的方式确定合伙人以非货币出资方式的最终价值，而无需第三方评估机构进行评估。）
　　2.4. 合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。（ 劳务出资的评估方法是由全体合伙人商定，如果合伙人对于该劳务出资比较重视，比如他们对劳务的形式、要求、限制等，都将直接影响到劳务出资人的未来利益。如要求该出资人在合伙企业合作年限、技能要求、专业知识更新等要求。）
　　2.5. 以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。（ 很多情况下，合伙人对于其他合伙人以非货币资产出资比较了解，比如技术出资等。因此，大家比较容易忽略出资资产的转移手续，这一忽略非常容易导致日后各方的争议，其他合伙人可能主张你未移交技术，没有实际出资，进而无权要求分配利润等。）
　　2.6. 合伙协议应当载明下列事项：
　　2.6.1.合伙企业的名称和主要经营场所的地点；
　　2.6.2.合伙目的和合伙经营范围；
　　2.6.3.合伙人的姓名或者名称、住所；
　　2.6.4.合伙人的出资方式、数额和缴付期限；
　　2.6.5.利润分配、亏损分担方式；
　　2.6.6.合伙事务的执行；
　　2.6.7.入伙与退伙；
　　2.6.8.争议解决办法；
　　2.6.9.合伙企业的解散与清算；
　　2.6.10.违约责任。
　　2.7. 修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。 合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定；协商不成的，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定处理。 （基于上述内容，合伙人需要仿照公司法中股东会及董事会的运作等，就合伙企业的重大事项进行决议，如某些事项需要全体合伙人一致同意；某些事项需要全体合伙人三分之二以上通过；其他事项需要全体合伙人某一比例通过等，减少未来运作的摩擦与风险。）
　　2.8. 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。 （鉴于合伙是较公司更为强调人和性质的实体，因此，任何一合伙人应将其财产份额出质的事实告知并争得其他合伙人同意。当然，任何希望通过受让该份额的其他人也需要其他合伙人一致同意。）

　　3. 合伙事务执行
　　3.1. 合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。（自然人之间合伙，为最大限度控制风险，减少各个合伙人各自为政，可以考虑委托一个人对外代表合伙企业，同时制定内部管理规程，规范代表人的行为。）
　　3.2. 由一个或者数个合伙人执行合伙事务的，执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况，其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担。合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。（多个合伙人执行合伙事务容易造成合伙企业内部管理混乱，产生纷争，特别是关于执行合伙企业费用的认定等方面。可以考虑由一人执行，其他人可以监督配合的模式。另外，合伙人可以查阅合伙企业的会计账簿等资料，但问题是很多合伙企业内部并没有建立会计制度，财务管理很不规范。建议考虑通过外部机构提供会计服务或内部有比较专业的会计人员进行帐务管理）
　　3.3. 合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。如果发生争议，依照合伙法第三十条规定作出决定。 （这一规定，也进一步说明合伙人分别执行合伙事务的弊端，容易造成合伙决策正义、延缓决策进程，丧失潜在的商业机会等）
受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。 （尽管可以撤销，但已经与该合伙人达成交易行为的善意第三人不受撤销行为的影响，原交易行为继续有效并需要执行。）
　　3.4. 合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。本法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定。 （合伙表决权不仅牵涉到合伙决策，也影响到不同合伙人的权力。因此，最好能够尽可能详细列明各决策事项及通过该事项的表决权等，减少争议发生几率。）
　　3.5. 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：
　　（一）改变合伙企业的名称；
　　（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；
　　（三）处分合伙企业的不动产；
　　（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；
　　（五）以合伙企业名义为他人提供担保；
江苏省南京市人民政府


南京市文化市场管理办法
市政府令第150号


《南京市文化市场管理办法》已经1997年11月15日市政府常务会议审议通过，现予发布，自发布之日起施行。

第一章 总 则
第一条 为了加强文化市场的管理，保障文化市场文明健康有序发展，保护消费者和经营者的合法权益，根据国家有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称文化市场是指以商品形式进入流通领域的精神产品和文化服务项目等文化经营活动，包括：
（一）图书、报纸、期刊的批发、零售、出租；
（二）音像制品的批发、零售、出租和营业性的放映活动；
（三）电子出版物批发、零售、出租；
（四）依法进入文化市场的文物监管物品的经营活动；
（五）电影发行和营业性放映活动；
（六）歌舞、游艺、游戏场所，旅游景点（公园）以及其他文化娱乐场所的文化经营活动；
（七）美术品的收购、展销及其他形式的销售活动，有赞助的美术品比赛，书画裱褙等美术品的经营服务活动；
（八）以营利为目的的演奏、演唱、舞蹈表演、时装表演、娱乐场所节目主持和其他文艺演出活动；
（九）经文化部批准进入本市的境外表演团体、个人所从事的营利性文艺演出活动；
（十）演出经纪活动；
（十一）营利性的文艺艺术培训活动；
（十二）台球、保龄球、溜（滑）冰以及其他文化娱乐项目的经营活动；
（十三）其他文化经营活动。
第三条 凡在本市行政区域内从事文化经营活动的单位和个人，必须遵守本办法。
第四条 坚持一手抓繁荣、一手抓管理的原则，鼓励扶持和提倡文明、健康、有益的精神产品和文化经营活动。
第五条 文化经营活动必须坚持为人民服务、为社会主义服务的方向，坚持把社会效益放在首位。任何单位不得从事有损社会公德、职业道德、危害公民和社会的文化经营活动。
第六条 文化市场实行统一领导，分级管理的原则。
第七条 各级人民政府应当加强对文化市场管理工作的领导。
市文化、广播电视、新闻出版和文物行政管理部门（以下统称文化市场行政管理部门），按照规定的职责分工，负责对本市文化市场实施监督和管理。
公安、工商、科学技术、财政、物价、税务、卫生、环保、市容、教育、海关、邮政、铁路、民航、交通等部门应当按照各自的职责，协助文化市场行政管理部门做好文化市场的管理工作。
第八条 在文化市场的建设和管理工作中取得显著成绩的单位和个人，由各级人民政府或文化市场行政管理部门给予表彰和奖励。

第二章 审 批
第九条 申请从事文化经营活动必须具备下列条件：
（一）符合规定的文化经营项目；
（二）必要的资金和齐全的设备；
（三）符合安全、消防、卫生和环保要求的经营场所；
（四）相应的从业人员；
（五）符合法律、法规和规章规定的其他条件。
第十条 文化经营活动实行经营许可证制度。
符合本办法第九条规定的单位和个人申请从事文化经营活动，应当按照本办法第十二条规定，申领经营许可证。
第十一条 文化市场行政管理部门应当在接到申请之日起二十日内以书面形式通知申请人许可开办或不许可开办。法律、法规另有规定的除外。 文化市场行政管理部门逾期未予批准或不予答复的，申请人可以依法申请复议或者提起行政诉讼。
第十二条 文化市场行政管理部门按照下列规定，分别负责文化经营项目的管理工作：
（一）属于本办法第二条第（一）项、第（五）项至第（十二）项规定的，由文化行政管理部门负责审批和管理；
（二）属于本办法第二条第（二）项规定的，由广播电视行政管理部门主管；属于文化系统的，由文化行政管理部门管理；
（三）属于本办法第二条第（三）项规定的，由新闻出版行政管理部门负责审批和管理；
（四）属于本办法第二条第（四）项规定的，由文物行政管理部门负责审批和管理。
第十三条 法律、法规和规章规定应当申领其他证照的，按照规定到相关部门办理。
第十四条 文化市场行政管理部门对文化经营活动实行年度审核验证制度。文化活动经营者必须在规定的时间内到原发证机关办理审核验证手续。
第十五条 文化活动经营者不得租借、涂改、出售、伪造经营许可证。
第十六条 领取经营许可证后六个月之内不营业的，视为自动歇业。 文化经营场所经营者转业、停业或者歇业，必须向原审批机关办理变更或者注销登记手续。
第十七条 变更经营方式、经营范围、经营地址和法定代表人，应当到原审批机关更换经营许可证。
文化经营场所合并或者分立，文化活动经营者必须到原审批机关办理审批手续，更换经营许可证。

第三章 经营和管理
第十八条 从事文化经营活动的单位和个人必须遵守下列规定：
（一）具备文化市场行政管理部门颁发的经营许可证和法律、法规、规章规定的其他证照；
（二）在批准的范围内开展文化经营活动；
（三）接受文化市场行政管理部门以及相关部门的培训和管理；
（四）严禁组织、招徕、容留色情陪侍活动，严禁赌博活动；
（五）按照规定交纳文化市场管理费和其他费用；
（六）禁止不正当竞争和牟取暴利行为；
（七）发布广告应当真实、合法；
（八）法律、法规、规章的其他有关规定。
第十九条 文化活动经营者应当维持经营场所的秩序，保障服务对象的安全。
第二十条 鼓励和扶持文化活动经营者繁荣农村文化市场。
对从事农村电影经营性放映活动的单位，应当实行优惠的放映收费制度。集镇和乡村开办文化经营项目，应当减免文化市场管理费。
第二十一条 任何单位和个人不得违反法律、法规和规章的规定从事电影片的经营活动。
第二十二条 任何单位和个人不得接纳未经文化行政管理部门批准的营业性演出活动。 在营业性文化娱乐场所从事以营利为目的的乐队和演艺人员，必须持有文化行政管理部门核发的演出证。
第二十三条 任何单位和个人不得经营下列书报刊、音像制品和电子出版物：
（一）内容反动的；
（二）违反党和国家民族宗教政策的；
（三）带有色情淫秽内容的；
（四）非法出版的。
第二十四条 营业性文化活动场所应当使用经国家批准的音像、电子出版单位出版、发行的音像制品和电子出版物。
第二十五条 游戏机厅（室）和游艺机厅（室）使用的机种及其游戏和游艺内容，必须报市文化行政管理部门审核。
第二十六条 文化市场行政管理部门和其他相关部门及其工作人员对文化经营活动的行政执法和管理均须遵守下列规定：
（一）忠于职守，不徇私情，认真执法；
（二）严格按照法律、法规和规章的规定执行公务；
（三）不得利用职权和工作的便利向经营者索取或变相索取财物；
（四）不得干扰经营者的合法经营活动；
（五）不得参与或变相参与文化经营活动。
第二十七条 文化市场管理费必须用于文化市场的建设和管理。任何单位和个人不得截留或者挪用。

第四章 经营者和消费者的权益保护
第二十八条 文化活动经营者享有下列权利：
（一）拒绝无偿使用其经营场所和设施；
（二）拒绝缴纳不符合规定的各种收费；
（三）拒绝无行政执法证件人员的检查，抵制行政执法人员的以权谋私行为；
（四）拒绝非发证机关扣缴经营许可证；
（五）揭发、控告侵犯合法权益的行为。
第二十九条 消费者参加文化活动的正当权益受法律保护。 文化活动经营者应当按照规定标准提供安全、卫生的环境和健康、文明的文化服务。
第三十条 文化活动经营者未按照规定的项目内容、时间提供服务或者收费超过核准标价的，消费者有权要求退赔和向有关行政部门投诉。 因文化活动经营者的过错行为造成人身伤害和遭受财产损失的，消费者有权要求赔偿。
第三十一条 单位和个人侵犯文化活动经营者合法权益造成损害的，负有赔偿的责任。

第五章 罚 则
第三十二条 违反本办法规定，未申领经营许可证从事文化经营活动的单位和个人，责令限期改正，有违法所得的，可处以30000元以下的罚款；没有违法所得的，可处以10000元以下的罚款。
第三十三条 违反本办法第十五条规定的，由原发证机关收回经营许可证，并可处以1000元以下罚款。
第三十四条 违反本办法第十七条规定的，给予警告，责令限期改正，并可处以1000元以下的罚款。
第三十五条 违反本办法规定，不缴纳文化市场管理费的，给予警告，责令限期改正；逾期未改正的，暂扣经营许可证。
第三十六条 单位和个人违反本办法，法律、法规和规章已规定行政处罚的，由规定的行政管理部门依法进行处罚。
法律、法规和规章没有规定行政处罚的，由文化市场各行政管理部门，在职权范围内依照本办法给予行政处罚。
第三十七条 文化市场各行政管理部门在按照本办法实施行政处罚时，应当遵循对当事人的同一个违法行为不得给予两次以上罚款的行政处罚的原则。处以罚款、没收违法所得的，必须使用财政部门统一制发的罚没收据。罚没收入应当上缴国库。
第三十八条 文化市场行政执法人员，在行政执法和管理活动中滥用职权，玩忽职守，徇私舞弊，侵犯经营者合法权益的，由其所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十九条 当事人对于行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。逾期不申请复议，不起诉，又不履行行政处罚决定的，作出行政处罚的机关可以依法申请人民法院强制执行。

第六章 附 则
第四十条 本办法所称的游艺机是指经市文化行政部门审核，允许向未成人开放的游戏类机种。
第四十一条 本办法自发布之日起施行。



1997年12月2日